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Fiche pratique rédigée par Maître Réouven LELLOUCHE
Maître LELLOUCHE

La rémunération variable du salarié en pratique

Travail / Droits du salarié / Par Maître LELLOUCHE, Avocat, Publié le 01/02/2024 à 18h25
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La rémunération, contrepartie nécessaire à l'exécution de la prestation de travail, est un élément déterminant du contrat de travail. En pratique, elle est librement négociée entre l'employeur et le salarié lors du recrutement.

Cette liberté n'est toutefois pas sans limites et l'employeur est tenu de respecter les normes collectives qui s'imposent à lui.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

Choisissez cette réponse si l'employeur est une personne physique employant directement un salarié. Exemple : emploi à domicile, garde d'enfant, assistance de vie.

Administration publique

Attention : si vous avez le statut de fonctionnaire, merci d'utiliser le formulaire "droit administratif".

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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I. Les prérequis en matière de rémunération variable

L'employeur est tenu de respecter le Smic (salaire horaire minimum légal en dessous duquel le salarié ne peut pas être rémunéré. Il s'applique à tous les employeurs du secteur privé et certains établissement publics), les minima conventionnels établis conventionnellement après négociations entre les partenaires sociaux, organisations syndicales et patronales, les engagements qu'il a pu prendre de manière unilatérale ainsi que les usages pouvant exister au sein de l'entreprise.

L'employeur doit également s'appliquer à respecter le principe à travail égal, salaire égal et l'égalité de rémunération entre les femmes et les hommes. De tels principes s'appliquent à la rémunération variable et non uniquement à la partie fixe de la rémunération.

II. Les sources de la rémunération variable

La rémunération variable d'un salarié trouve traditionnellement sa source dans le contrat de travail. Il pourra également être inscrit dans le contrat de travail le principe d'un tel mode de rémunération, tout en fixant dans un document distinct, émis de manière unilatérale par l'employeur, les modalités de la rémunération variable (et notamment les objectifs de performance assignés au salarié).

La rémunération variable peut également être fixée dans un accord collectif. Ainsi, la mise en place du nouveau mode de rémunération s'imposera au salarié sans que celui-ci ne puisse se prévaloir de la modification de son contrat de travail.

Enfin, l'employeur peut mettre en place la rémunération variable par engagement unilatéral ou par usage. Cette dernière option présente l'avantage de ne pas exposer l'employeur à la contractualisation de la rémunération variable.

III. Les critères de fixation de la rémunération variable

La structure de la rémunération variable ne sera valable que lorsque elle est fondée sur des éléments objectifs indépendants de la volonté de l'employeur, et qu'elle ne fait pas porter le risque d'entreprise sur le salarié.

Le critère d'objectivité implique que le calcul de la rémunération variable repose sur des éléments qui ne dépendent pas de la volonté de l'employeur, ou du salarié, mais s'oppose également à ce que les critères retenus pour le calcul ne soient pas vérifiables, c'est-à-dire trop généraux, vagues ou imprécis.

Une fois que la nature des objectifs a été correctement établie, il convient de déterminer si ceux-ci seront révisés conjointement avec le salarié ou unilatéralement par l'employeur. En effet, les clauses de rémunération sur objectifs prévoient, dans la plupart des cas, une révision annuelle afin d'adapter les objectifs du salarié aux objectifs généraux de l'entreprise et à l'évolution du marché.

Cette révision peut être faite conjointement, c'est-à-dire d'un commun accord entre l'employeur et le salarié. Dans ce cas, l'employeur est tenu d'organiser des négociations avec le salarié sur la fixation de ses objectifs et ne peut les fixer unilatéralement. A défaut d'accord avec le salarié, l'employeur s'expose à ce que les objectifs soient fixés par le juge.

Afin d'éviter que le salarié ne puisse s'opposer aux nouveaux objectifs définis, l'employeur peut également choisir, comme préalablement indiqué, de fixer unilatéralement les objectifs nécessaires au calcul de la rémunération variable. Pour ce faire, les objectifs doivent être réalisables et portés à la connaissance du salarié en début d'exercice.

Enfin, il est nécessaire que le ou les documents fixant les objectifs du salarié soient rédigés en français.

Fiche pratique rédigée par Maître Réouven LELLOUCHE
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